Cumplimos o explicamos porqué no cumplimos – Parte II

2 noviembre, 2016 - 8 minutes read

Para tener todo en regla y hacer una revención proactiva en las posibles comisiones de delitos de tu empresa, necesitas un Coporate Compliance y te contamos en qué consiste

Para tener todo en regla y hacer una revención proactiva en las posibles comisiones de delitos de tu empresa, necesitas un Coporate Compliance y te contamos en qué consiste

Los modelos de organización y gestión orientados a la prevención de la comisión de delitos, denominados Corporate Compliance y a los que nos hemos referido en el punto 1 del apartado a), deberán cumplir los siguientes requisitos:

  1. Identificarán las actividades en cuyo ámbito puedan ser cometidos los delitos que deben ser prevenidos.
  2. Establecerán los protocolos o procedimientos que concreten el proceso de formación de la voluntad de la persona jurídica, de adopción de decisiones y de ejecución de las mismas con relación a aquéllos.
  3. Dispondrán de modelos de gestión de los recursos financieros adecuados para impedir la comisión de los delitos que deben ser prevenidos.
  4. Impondrán la obligación de informar de posibles riesgos e incumplimientos al organismo encargado de vigilar el funcionamiento y observancia del modelo de prevención.
  5. Establecerán un sistema disciplinario que sancione adecuadamente el incumplimiento de las medidas que establezca el modelo.
  6. Realizarán una verificación periódica del modelo y de su eventual modificación cuando se pongan de manifiesto infracciones relevantes de sus disposiciones, o cuando se produzcan cambios en la organización, en la estructura de control o en la actividad desarrollada que los hagan necesarios.»

El que una entidad con personalidad jurídica quede exonerada o con atenuantes en su responsabilidad dependerá de que se pueda acreditar el cumplimiento de estas medidas de una forma plena o parcial.

Si eres PYME, Asociaciones…

Somos conocedores de que la estructura económica de España está compuesta en un altísimo porcentaje por personas jurídicas de pequeñas dimensiones (PYMES, Asociaciones…). No cabe duda que esta nueva circunstancia les va a suponer un importante esfuerzo, tanto económico como de asignación de recursos. Ante este nuevo deber para una PYME, podemos preguntarnos si el legislador ha pensado en ellas.

Efectivamente, se establece que para las personas jurídicas de pequeñas dimensiones, las funciones de supervisión y del cumplimiento del modelo de prevención, podrán ser asumidas directamente por el órgano de administración, siempre que cumplan los requisitos para poder presentar la cuenta de pérdidas y ganancias abreviada.

Estos requisitos son que la entidad jurídica, durante dos ejercicios consecutivos, a la fecha de cierre de cada uno de ellos, cumpla al menos con dos de las siguientes circunstancias:

  • Que el total de las partidas del activo no supere los cuatro millones de euros.
  • Que el importe neto de su cifra anual de negocios no supere los ocho millones de euros.
  • Que el número medio de trabajadores empleados durante el ejercicio no sea superior a cincuenta.

No obstante, las personas jurídicas únicamente podrán incurrir en algunos delitos como son, a modo de ejemplo:

  • Delito de tráfico y trasplante ilegal de órganos humanos (art. 156 bis CP)
  • Delito  de trata de seres humanos (art. 177 bis CP)
  • Delito s relativos a la prostitución y la corrupción de menores (arts. 187 a 189 CP)
  • Delito  de descubrimiento y revelación de secretos (art. 197 CP)
  • Delitos de estafa (arts. 248 a 251 CP)
  • Delitos de insolvencia punible (arts. 257 a 261 CP)
  • Delito de daños informáticos (art. 264 CP)
  • Delitos relativos a la propiedad intelectual e industrial, al mercado y a los consumidores (arts. 270 a 288 CP)
  • Delito de blanqueo de capitales (art. 302 CP)
  • Delitos contra la Hacienda Pública y contra la Seguridad Social (arts. 305 a 310 CP)
  • Delitos  de tráfico ilegal o inmigración clandestina de personas (art. 318 bis CP)
  • Delitos contra la ordenación del territorio y el urbanismo (art. 319 CP)
  • Delitos contra los recursos naturales y el medio ambiente (art. 325 CP)
  • Delito de establecimiento de depósitos o vertederos tóxicos (art. 328 CP)
  • Delito relativo a las radiaciones ionizantes (art. 343 CP)
  • Delito de estragos (art. 348 CP)
  • Delitos de tráfico de drogas (arts. 368 y 369 CP)
  • Delito de falsificación de tarjetas de crédito y débito y cheques de viaje (art. 399 bis CP)
  • Delitos de cohecho (arts. 419 a 427 CP)
  • Delitos de tráfico de influencias (arts. 428 a 430 CP)
  • Delito de corrupción en las transacciones comerciales internacionales (art. 445 CP)
  • Delito de captación de fondos para el terrorismo (art. 576 bis CP)

Y las penas por los delitos serán:

  1. Multa por cuotas o proporcional.
  2. Disolución de la persona jurídica. La disolución producirá la pérdida definitiva de su personalidad jurídica, así como la de su capacidad de actuar de cualquier modo en el tráfico jurídico, o llevar a cabo cualquier clase de actividad, aunque sea lícita.
  3. Suspensión de sus actividades por un plazo que no podrá exceder de cinco años.
  4. Clausura de sus locales y establecimientos por un plazo que no podrá exceder de cinco años.
  5. Prohibición de realizar en el futuro las actividades en cuyo ejercicio se haya cometido, favorecido o encubierto el delito. Esta prohibición podrá ser temporal o definitiva. Si fuere temporal, el plazo no podrá exceder de quince años.
  6. Inhabilitación para obtener subvenciones y ayudas públicas, para contratar con el sector público y para gozar de beneficios e incentivos fiscales o de la Seguridad Social, por un plazo que no podrá exceder de quince años.
  7. Intervención judicial para salvaguardar los derechos de los trabajadores o de los acreedores por el tiempo que se estime necesario, que no podrá exceder de cinco años.

El tiempo nos lleva a la confianza, a la relajación y a la falta de vigilancia, circunstancias que son caldo de cultivo para no detectar posibles comisiones de acciones que en beneficio directo o indirecto para la persona jurídica puedan ser constitutivas de delito.

En una época de tantos cambios, no podemos entender nuestro modelo de prevención como algo estático. El Corporate Compliance tiene que ser dinámico, adaptándose tanto a los cambios de nuestra sociedad como a los
de la entidad ya sean empresas, asociaciones…

En el caso de que la persona jurídica sea investigada como responsable penal de un delito, deberá responder en un procedimiento judicial ante el tribunal y es en este momento donde se manifestará si cumplimos con el deber de
vigilancia y prevención, o por lo tanto, explicamos por qué no cumplimos.