EVALUACIÓN DE RIESGOS PENALES. METODOLOGÍA APLICABLE PARA CORPORATE COMPLIANCE

6 junio, 2016 - 6 minutes read

Group of business people assembling jigsaw puzzleSegún se desprende del art 31 bis 2 1ª de nuestro Código Penal, la exención o la atenuación de la responsabilidad penal de la persona jurídica pasa porque la misma haya diseñado e implantado un modelo eficaz de gestión de prevención de riesgos penales.

Dicho modelo de gestión deberá incluir una evaluación de riesgos que tendrá como objetivo, en primer lugar, eliminar el riesgo de cometer delitos en el seno de la empresa y en segundo lugar, valorar los riesgos que no se hayan podido eliminar y de esta manera reducir el riesgo hasta que el mismo resulte aceptable.

En este contexto, el empresario que deseé eximirse de responsabilidad o bien atenuar la misma ante una posible comisión de un delito en el seno de su empresa, deberá planificar una acción preventiva a partir de una evaluación de riesgos.

Dicho proceso se compone de varias etapas:

  1. Análisis del riesgo: Mediante el cual:
  1. Se identificará el riesgo, por Departamentos.
  2. Se estima el riesgo valorando la probabilidad y la consecuencia de que se materialice el riesgo ( que se cometa un delito en el seno de la empresa)
  1. Valoración del riesgo: Se emite un juicio sobre la tolerabilidad del riesgo en cuestión.

Si de la evaluación resulta que el riesgo es Importante o moderado, hay que controlar el riesgo, eliminándolo o reduciéndolo, mediante medidas de control.

Pasemos a analizar las etapas en las que se desarrolla el proceso de evaluación de riesgos penales.

ANÁLISIS DEL RIESGO

Se hará una identificación de los riesgos por Departamentos. Hay que tener en cuenta que el legislador ha establecido de forma taxativa una lista de delitos que pueden ser cometidos por las personas jurídicas. Por tanto los riesgos que habrá que analizar se ceñirán exclusivamente a al listado de delitos que se citan a continuación:

  • Tráfico ilegal de órganos
  • Trata de seres humanos
  • Delitos relativos a la prostitución y corrupción de menores
  • Delitos contra la intimidad y allanamiento informático
  • Estafas y fraudes
  • Insolvencias punibles
  • Daños informáticos
  • Delitos contra la propiedad intelectual, industrial y de mercado de consumidores y de corrupción privada
  • Receptación y blanqueo de capitales
  • Delitos contra la Hacienda Pública y la Seguridad Social
  • Delitos contra los derechos de los ciudadanos extranjeros
  • Delitos contra la construcción, edificación y urbanización ilegal
  • Delitos contra el medio ambiente
  • Delitos contra la energía nuclear y radiaciones ionizantes
  • Delito de riesgo provocado por explosivos
  • Delitos contra la salud pública
  • Falsedad en medios de pago
  • Cohecho
  • Tráfico de influencias
  • Corrupción de funcionarios extranjeros
  • Financiación del terrorismo
  • Contrabando
  • Delitos contra los derechos y libertades de los trabajadores

ESTIMACIÓN DEL RIESGO

Para valorar la probabilidad de que el riesgo se materialice se graduará con el siguiente criterio:

  • Probabilidad alta: riesgos que se encuentran en el día a día de la empresa
  • Probabilidad media: riesgos que existen de forma habitual
  • Probabilidad bajo: riesgos que difícilmente aparecerán en la empresa

Para valorar la consecuencia de que el riesgo se materialice, deberá considerarse las consecuencias jurídicas que para la empresa supondría la comisión del delito y se graduaría de la siguiente manera.:

  • Extremadamente dañino: delitos que podrían suponer la suspensión o disolución
  • Dañino: reservado para el resto de delitos
  • Ligeramente dañino: delitos que supondrían penas de contenido económico

El cuadro que a continuación se expone supondría un ejemplo práctico para estudiar los niveles de riesgo:

 

 

CONSECUENCIAS

 

LIGERAMENTE DAÑINO

DAÑINO

EXTREMADAMENTE DAÑINO

PROBABILIDAD PROBABILIDAD BAJA  Trivial Moderado Moderado
PROBABILIDAD MEDIA  Moderado Moderado Importante
PROBABILIDAD ALTA  Moderado Importante Importante

 

El resultado de los niveles de riesgo nos llevaría a establecer las medidas de prevención y control teniendo en cuenta los esfuerzos de la empresa para eliminar el riesgo o reducirlo y la urgencia en llevar a cabo tales medidas. Se muestra en la tabla siguiente:

 RIESGO   MEDIDAS DE ACCIÓN
Trivial No se requiere una acción específica más allá del cumplimiento del Código Ético de la empresa
MODERADO Se deben considerar soluciones rentables que no supongan una carga económica importante
IMPORTANTE Se deben hacer esfuerzos para reducir el riesgo, determinando los recursos financieros precisos. Las medidas para reducir el riesgo deben implantarse en un periodo determinado